Оставьте заявку
на бесплатную встречу с адвокатом
Первичные консультации по защите бизнеса — бесплатные.
Мы будем рады ответить
на ваши вопросы
по телефону:
+7 (495) 929-70-50
на ваши вопросы
по телефону:
Как корпоративный договор защищает компанию
Время прочтения: 9 минут
Корпоративный договор как удобный механизм партнёрства, позволяет не только защитить права участников, но и обезопасить инвесторов, а также разрешить тупиковые ситуации, которые периодически возникают при совместном ведении бизнеса.
Как корпоративный договор защищает компанию
- при открытии бизнеса
- в процессе ведения бизнеса
- в случае наследования долей
Всем нам известно выражение «договориться на берегу». Мы используем это выражение в разных жизненных ситуациях, а также в бизнес-вопросах.
Но что значит «договориться на берегу» на языке бизнеса и в какой форме это можно сделать?
Известны случаи, когда формой таких договорённостей являлась даже простая салфетка из ресторана, которая при рассмотрении спора наших олигархов в Высоком суде Лондона фактически играла роль договора с правами и обязанностями сторон.
Но мы, всё же, предлагаем при оформлении договорённостей применять то, что нам даёт наше гражданское законодательство, а именно корпоративный договор.
Корпоративный договор — это фактически «инструмент» для создания определённости.
Если мы говорим о практическом применении корпоративного договора на этапе создания бизнеса, то выражение «договориться на берегу» подходит к нему наиболее точно, поскольку именно на этом этапе будущие партнёры по бизнесу должны понять с какими договорённостями они входят в бизнес.
Более того, именно в начале, когда идут обсуждения «за чашкой кофе», каждый из партнёров заверяет, что сделает всё возможное для развития компании, однако потом этот запал может «сойти на нет».
Пример из практики
Два партнёра договорились создать компанию. Один из них обладал патентом —исключительным правом на изобретение, и внёс это в качестве вклада в уставный капитал компании.
Другой партнёр по бизнесу должен был предоставить будущей компании финансирование в виде дополнительного вклада в уставный капитал.
Однако после того, как компания была создана, партнёр изменил свою позицию и стал утверждать, что готов предоставить финансирование только в виде займа, т.е. на возвратной основе. Конечно, возник спор, отрегулировать который партнёры не смогли, поскольку договорённости были устные, и каждый считал, что другой неправильно его понял.
Поэтому на старте корпоративный договор важен для того, чтобы будущие партнёры серьёзно подумали, а также максимально честно смогли ответить на вопросы: «Что и каким образом они готовы вложить в компанию?», «Как они распределят сферы влияния?» и «Что будут делать, если…?».
Наш наработанный опыт позволяет предоставить на данные вопросы несколько вариантов ответа. Обсудив данные варианты, партнёры смогут принять решение о готовности начать совместный бизнес или вступить в уже действующий бизнес, включив в корпоративный договор соответствующие условия.
Какие существенные условия необходимо добавить в корпоративный договор?
- обязанности одного или нескольких из участников голосовать так, как голосует определённый участник, который хоть обладает миноритарной долей, но при этом обладает иными ресурсами, необходимыми для достижения целей компании;
- об обязанностях предоставления всеми или конкретными участниками финансирования или совершения конкретных действий в интересах компании;
- о распределении прибыли не в соответствии с размерами долей участников;
- о порядке приобретения и отчуждения долей и определения их стоимостей;
- о разрешение тупиковых ситуаций в целях предотвращения развития корпоративного конфликта;
- о порядке выхода одного из участников из компании и определении размера подлежащей в таком случае выплате вышедшему участнику;
- о получении наследниками статуса участников (либо непредоставления им такого статуса) только при определённых обстоятельствах.
Приведём пример, когда для запуска нового бизнеса не обязательно открывать никому не известную компанию.
Есть действующая компания с историей, в которой есть собственник-основатель с долей 80% и миноритарий с 20%. Основной бизнес налажен и приносит стабильный доход.
Мажоритария всё устраивает, но миноритарий предлагает развить новое направление, отчасти схожее с основным и готов при этом самостоятельно активно развивать это направление, беря на себя финансирование и риски убытков в виде неполучения дивидендов от основной деятельности. Но далее, в случае успеха, получать дивиденды уже не в соответствии с размерами долей.
С нашим сопровождением собственники договорились, кто и какие решения в дальнейшем будет принимать, а корпоративный договор закрепил обязанность мажоритария по любому вопросу нового направления голосовать так, как голосует миноритарий. Оперативное управление по новому направлению передали в полный контроль миноритарию, и далее, после успеха и покрытия расходов, распределение дивидендов от деятельности компании в целом происходило уже не в соответствии с размерами долей, а на основании условий корпоративного договора, т.е. 60 на 40.
Отчасти такой же подход можно использовать и в мотивации генерального директора, добавив к корпоративному договору ещё и опцион на покупку доли при достижении компанией определённых финансовых результатов.
Приведём ещё один пример уже с условиями разрешения тупиковых ситуаций.
Тупиковые ситуации – это ещё не корпоративный конфликт, но это то, что может к нему привести. Причины возникновения тупиковых ситуаций могут быть разными: как личностными (усталость от бизнеса и друг от друга), так и финансовыми (нехватка финансирования или когда есть что делить).
Но внешне тупиковые ситуации, как правило, выражаются в том, что участники не могут принять решения по вопросам, голосование по которым требует определённого количества голосов (большинство или единогласно).
Поэтому участники могут предусмотреть, что когда непринятие решений по одному и тому же вопросу происходит два собрания подряд, то включается предусмотренный корпоративным договором механизм:
- спорный вопрос больше не ставится на повестку дня
- один из участников должен проголосовать так, как голосует другой участник
- начинается обмен офертами между участниками на покупку / продажу долей, т.е. «русская рулетка»,
- принимается решение о ликвидации компании.
Но основная суть таких механизмов разрешения тупиковых ситуаций в том, чтобы у участников в первую очередь была правовая возможность разрешить потенциальный конфликт мирными путями, а не включать режимы взаимных атак друг на друга, доводить ситуации до судов и тратить на это время и деньги, а в конечном итоге – всё же о чём-то договариваться.
Приведём пример опции, которая также может играть важную роль в процессе ведения бизнеса.
Участники могут предусмотреть в договоре условия, при которых один из них вправе инициировать смену генерального директора, который ранее был назначен другим участником.
Условия могут быть совершенно различными, от бездействия в виде неформирования команды топ-менеджмента, часть членов которой предоставлены участниками, до недостижения финансовых показателей деятельности компании.
При этом участник, чей генеральный директор является действующим, обязан предпринять все необходимые и достаточные действия для смены генерального директора, начиная от организации собрания участников и заканчивая голосованием за кандидатуру другого генерального директора.
Следующий пример о предварительном согласовании участниками вопросов и решений на повестке дня.
Чтобы не тратить время на организацию и проведение собраний в ситуации, когда есть сомнения в том, что все участники готовы принять предлагаемые одним из участников решения, то в КД можно предусмотреть порядок предварительного согласования своих позиций по вопросам повестки дня собрания участников и закреплять результат таких договорённостей соответствующим способом, в т.ч. в электронной форме. При этом по тем вопросам, где стороны не достигли соглашения, они должны проголосовать «против».
Сторона, нарушившая данный порядок, будет обязана оплатить штраф. Причём судебная практика однозначно в этом вопросе примет позицию истца и удовлетворит требование как о взыскании штрафа, так и о признании решения недействительным.
Теперь, что касается наследников.
Уставом компании может быть предусмотрено стандартное условие – вхождение наследников в состав участников происходит по согласию действующих участников.
Но именно корпоративным договором можно предусмотреть конкретные условия и обстоятельства, при которых наследники (или конкретные из них) могут или не могут стать участниками общества.
Такими условиями могут быть как возраст наследников, так и их вклад в деятельность компании (возможно кто-то из наследников являлся работником компании), достижение компанией определённых финансовых показателей.
Более того, можно определить порядок выплат наследникам в случае отказа во вступлении в состав участников, а также предусмотреть ситуацию, в которой доверительный управляющий долей умершего участника присоединяется к корпоративному договору с возникновением у него соответствующих обязанностей, например по голосованию.
Все это примеры того, как КД можно использовать при создании и дальнейшем ведении бизнеса. Но практически каждый бизнес иногда нуждается в дополнительном финансировании.
И с учётом всего, что уже сказано о корпоративном договоре, можно вполне уверенно говорить, что корпоративный договор самый удобный и гибкий инструмент для инвестирования как в открывшийся, так и в уже действующий бизнес для собственников бизнеса и инвесторов.
Реклама. Адвокатское бюро «Деловой фарватер». ИНН 9705068808. 2Vtzqv46akh
Еще больше интересных обзоров читайте в нашем Телеграм-канале
+7 (495) 929-70-50
Мы на связи
круглосуточно*Круглосуточная поддержка – только для действующих клиентов*
+7 (495) 929-70-50
Что еще вам может быть интересно про нас: