Субсидиарная ответственность — это инструмент, позволяющий привлечь гендиректора компании, главного бухгалтера, учредителя, участника ООО или иного контролирующего лица организации к ответственности по долгам компании. Если у юрлица нет средств для выполнения обязательств перед кредиторами, то на его руководителей и иных контролирующих организацию лиц может быть возложена обязанность погасить имеющуюся задолженность юрлица перед третьими лицами.
Почему же все так боятся субсидиарной ответственности? Во-первых, потому что привлечение к субсидиарной ответственности может произойти в любой момент в течение нескольких лет после подачи в суд заявления о банкротстве компании, проведения в отношении нее банкротной процедуры, принудительного исключения юрлица-должника из ЕГРЮЛ, а затем увольнения с должности гендиректора, главного бухгалтера или продажи доли в бизнесе, и взыскать при этом могут значительные суммы долгов, по которым придется рассчитываться личным имуществом или даже имуществом близких.
Во-вторых, за этот период уже могут быть потеряны документы организации или их целенаправленно сокрыли заинтересованные в этом лица, и доказать свою невиновность в финансовой несостоятельности компании будет весьма проблематично. Между тем, бремя доказывания отсутствия вины возложена на самих руководящих лиц компании.
В-третьих, долги в рамках субсидиарной ответственности не спишут даже после прохождения физлицом личного банкротства. В-четвертых, при привлечении к субсидиарной ответственности может быть поднят вопрос об уголовной ответственности за совершение действий или бездействий, заведомо влекущих неспособность компании в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по ч.1 ст.196 УК РФ (максимальная санкция — лишение свободы до 6 лет со штрафом до 200 тыс. рублей или в размере доходов должника за 18 месяцев).
В каких случаях контролирующим лицам компании грозит субсидиарная ответственность по долгам компании? За три основных группы нарушений:
-
Были нарушены требования законодательства при управлении компанией. Должностные лица компании сознательно игнорировали установленные законом и учредительными документами требования и порядок при заключении сделок, или же не выполняли возложенные законом обязанности.
-
Причинен ущерб компании. Управление компанией или стратегия заключения сделок противоречила интересам юридического лица; принятые решения были неразумными согласно общепринятым нормам делового оборота; допускались злоупотребления при управлении, что повлекло убытки юридическому лицу.
-
Ненадлежащее управление, допущенные злоупотребления в действиях контролирующих лиц привели к неспособности компании рассчитаться по обязательствам и последующему банкротству. В данном случае речь идет о нанесении вреда кредиторам, направлении искаженной отчетности или сокрытие документов бухгалтерского и налогового учета, сокрытие доходов и использование незаконных схем налоговой оптимизации, уклонение от уплаты налогов, подделка или уничтожение документов компании по сделкам и операциям.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам компании? Согласно ст. 53.1 ГК РФ ответственность за причинение юридическому лицу убытков грозит руководящим должностным лицам, учредителям и участникам организации, которые имели реальную возможность влиять на деятельность компании. Закон о банкротстве, а именно ст. 61.11, содержит примерный список тех контролирующих должника лиц (КДЛ), к которым может быть применена субсидиарная ответственность:
1) руководитель, гендиректор юридического лица или иное должностное лицо, исполняющее функцию единоличного исполнительного органа компании (данные лица отвечают в случае, если своевременно не подали в суд заявление о банкротстве организации или же они своими противоправными действиями и неразумным управлением организацией вопреки ее интересам спровоцировали наступление неплатежеспособности юридического лица);
1) главный бухгалтер компании (он отвечает в случае сокрытия отчетности, подтверждающих документов, ошибок и недостоверности в отчетности, а также, если нарушил установленные правила по хранению и ведению отчетов);
2) должностные лица, ответственные за хранение документов компании по Закону об акционерных обществах и Закону об обществах с ограниченной ответственностью;
3) лица, которые предоставили недостоверные сведения по компании в ЕГРЮЛ и Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц;
5) контролирующие должника лица (к таковым закон относит юридических и физических лиц, которые фактически имели возможность влиять на деятельность организации, распоряжения которых в компании были обязательны или такие лица иным образом могли определять деловую деятельность компании).
При этом считается, что лицо является контролирующим для компании, если оно:
- относится к числу его руководителей, входит в состав исполнительного органа компании, является управляющим юрлицом компании, ликвидатором, членом ликвидационной комиссии;
- может распоряжаться более половиной доли уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью, или же более половиной голосующих акций в акционерных компаниях, или владеет более половиной голосов в общем собрании участников компании (как правило, это лица, относящиеся к числу учредителей компании или участников ООО);
- напрямую влияет на назначение или выборы директора организации.
Зачастую перед банкротством компании владельцы бизнеса изобретают все более хитрые способы уменьшения капитала и сокрытия активов юрлица - потенциального банкрота, и поэтому суды рассматривают этот перечень КДЛ как открытый, привлекая к субсидиарной ответственности по долгам организации не только непосредственных КДЛ, но и их родственников, бывших членов семьи, наследников, сожителей, одноклассников, однокурсников и третьих лиц.
За какие действия контролирующее должника лицо привлекают к субсидиарной ответственности? Вот примерный список тех сомнительных решений по управлению бизнесом, которые могут стать основанием для подачи иска о субсидиарной ответственности:
-
заключение оспоримых и неравноценных подозрительных сделок;
-
заключение сделок с заинтересованностью и фиктивных, мнимых и притворных сделок с сомнительными контрагентами в ходе деятельности компании;
-
заключение сделок, которые влекут или могут оказать предпочтение в отношении конкретного(ых) кредиторов в рамках процедуры банкротства;
-
не получено согласие на сделки в случаях, когда для их заключения требовалось одобрение коллегиального органа юридического лица;
-
руководитель не заявил о банкротстве, когда уже имели место признаки несостоятельности компании, установленные законом;
-
заключение сделок по намеренному дроблению компанию и вывод активов через компании-однодневки,
-
использование незаконных схем уклонения от уплаты налогов или сделок, направленных на уменьшение их размера;
-
потеря, искажение или уничтожение обязательных для хранения документов компании;
-
невнесение сведений или внесение недостоверных сведений по компании в ЕГРЮЛ;
-
иные действия и решения по умышленному причинению вреда финансовому состоянию организации и ее кредиторам.
Однако, в соответствии с п. 10 ст. 61.11 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которых невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.
Когда может быть подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности? По закону это возможно в течение 3 лет с даты, когда кредиторы, управляющий компанией или другие заинтересованные лица узнали о подозрительных сделках или ином нарушении своих прав со стороны лиц, управляющих деятельностью компании.
Отметим, что на практике субсидиарная ответственность является «дамокловым мечом» для владельцев бизнеса и его руководящего состава, даже если в их управлении не было откровенных злоупотреблений и действий, направленных на причинение вреда компании. Бывших руководителей могут привлекать к субсидиарной ответственности просто по факту того, что после их увольнения важные документы компании были утеряны другими лицами, ответственными за их хранение, и доказать свою невиновность не получится.
Как строится защита от субсидиарной ответственности и какие работающие стратегии позволяют защититься от возмещения долгов перед кредиторами организации? Можно дать несколько основных рекомендаций, касающихся порядка ведения бизнеса и его документального оформления.
Во-первых, в обязательном порядке проводить регулярные аудиторские проверки финансово-хозяйственной деятельности компании, которые помогут отследить достоверность и надлежащий порядок ведения бухгалтерского и налогового учета. Кроме того, крайне важно обеспечивать в компании качественное ведение документооборота и сохранности корпоративных и финансовых документов. В идеале храните у себя копии всех ключевых документов по стратегическим решениям, связанным с деятельностью компании и по заключаемым сделкам. Заручитесь доказательствами, что документы были утрачены или повреждены в результате объективных причин, за которые вы не отвечаете (справка о пожаре, затоплении, заключение эксперта и т.п.), и были предприняты действия по восстановлению документов по отчетности (поданы запросы в контрольные ведомства, ФНС, контрагентам, бывшему руководству). Ни в коем случае директор или другое лицо, влияющее на деятельность компании, не должны скрывать финансовые документы от управляющего.
Во-вторых, следует придерживаться принципа должной осмотрительности при заключении договоров и выборе деловых контрагентов компании. Крайне рекомендуем директору и любому другому управляющему компанией лицу еще до выявления начальных признаков потенциальной несостоятельности компании не заключать неравноценные и другие подозрительные сделки и сделки с заинтересованностью, сделки по отчуждению активов в ущерб экономическим интересам компании и ее кредиторов. Возникает необходимость в обязательном порядке проверять каждого контрагента на предмет фиктивности его работы, наличия разрешений и лицензий, а также насколько он платежеспособен и каков его статус по судебным базам и базам ФССП. Советуем не просто проверять, но и сохранять, систематизировать результаты этих проверок по каждой сделке. Директор компании должен заручиться заключениями экспертов по значимым для бизнеса сделкам, например, о реальных рыночных ценах по активам, недвижимости или оборудованию в данной местности. Сохраняйте регулярные отчеты об эффективности расходования денежных средств и выполнению бизнес-планов компании.
Почему все это так важно? В законодательстве уже существует презумпция наличия вины контролирующих лиц компании в невозможности полного погашения требований кредиторов, и менеджменту компании, контролирующим лицам компании придется постараться, чтобы ее опровергнуть. Также играют роль обстоятельства, когда в ходе процедуры банкротства, а также судебных разбирательств многие корпоративные документы теряются, и данный фактор существенно осложняет доказывание со стороны должника.
В суде на основании пакета собранных документов вы сможете подтвердить соблюдение принципа должной осмотрительности и установленных норм закона при ведении бизнеса, а также, что факт наступления банкротства не по причине ошибочных или противоправных действий и решений его руководства. Расторгните сомнительные договоры по своей инициативе, если вы не планируете нести ответственность за их влияние на состояние компании, или же запаситесь документальными подтверждениями, почему было принято соответствующее решение, и что данная конкретная сделка была заключена строго в интересах компании.
В-третьих, старайтесь распределять ответственность за принятие управленческих решений между несколькими должностными лицами и делегировать полномочия по заключению ключевых сделок. Обязательно по каждой сделке введите практику визирования документов бухгалтерией, юристами и кадровыми службами организации. Если при принятии решения по сделке участвовало несколько КДЛ или была специально созданная комиссия под эти цели, то за последствия такой сделки для экономических интересов компании и кредиторов будет нести ответственность каждое привлеченное должностное лицо, а не только сам руководитель. Согласовывайте все важные сделки с учредителями и с коллегиальными органами юрлица, получайте подтверждения участников компании, которые не заинтересованы в заключении договоров и соглашений, и сохраняйте документальные подтверждения этого по каждой сделке, влияющей на финансовое состояние фирмы, включая переписку. Храните в своем личном архиве сканы документов касательно процедуры принятия важнейших решений компаний, протоколов общих собраний об одобрении сделки, переписку по заключению кредитных и трудовых договоров. В случае судебных претензий материальную ответственность потом также можно будет разделить со всеми, кто принимал решение участвовать в сделке.
В-четвертых, своевременно направьте заявление о банкротстве компании в судебные органы в случаях, установленных законом. В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве, заявление должника должно быть подано в арбитражный суд не позднее чем через месяц с даты возникновения обстоятельств, свидетельствующих о предбанкротном состоянии (недостаточность ресурсов компании для погашения требований кредиторов). Помните, что суд рассматривает дело о привлечении к субсидиарной ответственности только в рамках процедуры банкротства. Сохраняйте для суда документальное подтверждение всех предпринятых мер по недопущению несостоятельности компании и защите интересов кредиторов. Постарайтесь в период санации занимать активную позицию по восстановлению устойчивого финансового положения компании. Пишите кредиторам письма с просьбой о реструктуризации долговых обязательств, направляйте запросы инвесторам и письма в госучреждения и банки о содействии в преодолении кризиса в бизнесе компании. Эти действия помогут вам избежать санкций, предусмотренных за несвоевременную подачу заявления (ст. 61.12 Закона о банкротстве).
В-пятых, постарайтесь собрать доказательства, подтверждающие, что принятые вами решения были направлены на увеличение прибыли компании и имели экономическую целесообразность, полностью соответствовали ключевым интересам компании. Сохраняйте всю переписку с надзорными органами и ФНС для доказательства, что предпринимались все необходимые действия по обеспечению выплаты обязательных платежей в бюджет. Важно также обеспечивать своевременную выплату зарплаты сотрудникам, что также позитивно характеризует избранный способ управления должностным лицом организацией для судов. Кроме того, соберите веские доказательства отсутствия причинно-следственной связи между банкротством компании и решениями по управлению бизнесом, заручитесь экспертными заключениями, подтверждающими, какие именно внешние факторы (изменение рыночного спроса, сезонное падение цен, принятие поправок к законам, стихийные бедствия и пр.), не имеющие отношения к бизнес-решениям, ключевым образом могли повлиять на наступление неплатежеспособности компании. Вам будет необходимо представить доказательства в суде, что решения по управлению бизнесом принимались строго в рамках закона, разумно и добросовестно, а также что в преддверии банкротства руководящие должностные лица компании активно способствовали выходу компании из кризиса и выплате долгов кредиторам.
Что еще важно в мерах по защите от субсидиарной ответственности?
-
Проверяйте официальные публикации касательно старта процедур банкротства по всем компаниям, где занимали в свое время руководящие должности или относились к числу КДЛ;
-
уточняйте у бывших коллег, какое экономическое положение этих организаций. Так у вас будет больший запас времени, чтобы успеть подготовиться к исключению взыскания с вас убытков обанкротившейся компании в рамках субсидиарной ответственности и заблаговременно привлечь опытных и квалифицированных адвокатов для минимизации рисков.
Еще необходимо знать о таком инструменте защиты для руководящих лиц компании от субсидиарной ответственности и возмещения убытков по обязательствам компании, как приобретение полиса D&O-страхования. Страховые компании при продаже таких полисов руководителям бизнеса берут на себя риски привлечения клиентов к субсидиарной ответственности за ненадлежащее управление компанией. Условия по таким полисам перед покупкой важно проверять и уточнять у специалистов по вопросом страхового права на предмет отказов в страховом покрытии по ним, и в каких случаях клиенты все же будут нести субсидиарную ответственность, несмотря на покупку страхового полиса.
Во всех вопросах по минимизации рисков привлечения к субсидиарной ответственности бизнесу помогут адвокаты и юристы Адвокатского бюро «Деловой фарватер», которые уже в ряде дел по банкротству помогли сохранить предпринимателям имущество более чем на 8 млрд рублей.
Наши услуги по сопровождению банкротства и защите бизнеса помогут при выявлении самых первых признаков финансовых затруднений компании. Мы обеспечим качественное и эффективное юридическое сопровождение для максимального исключения потенциально негативных последствий для руководящих лиц компании и КДЛ. Наши адвокаты окажут квалифицированную профессиональную помощь в условиях отстраненности, которая мешает в ряде случаев бизнесу самостоятельно «отбиться» от обвинений в неэффективном и противоправном управлении компанией. Мы проанализируем материалы и доказательства по делу, спрогнозируем возможные перспективы судебных разбирательств, поможем определить стратегию защиты от обвинений по каждому из предъявленных должностному лицу обвинений, предоставим опытного представителя в суде, обеспечим обжалование решений по делу в вышестоящих судах.
АБ «Деловой фарватер» уже более 17 лет специализируется по таким делам и обвинениям, а также рекомендовано международными рейтингами Best Lawyers и Chambers and Partners.
