Главная / Пресс-центр / Аналитика и новости бюро / В чём важность корпоративного договора при инвестициях

В чём важность корпоративного договора при инвестициях

Время прочтения: 6 минут

Договор займа и вхождение в состав участников с помощью увеличения уставного капитала являются самыми используемыми вариантами предоставления инвестиций. Однако, как показывает практика, у инвестора и действующих участников могут быть разные представления об этапах выдачи и возврата займа и вариантах вхождения в уставной капитал.

В чём важность корпоративного договора:

•              при предоставлении инвестиций
•              при привлечении инвестиций
•              при защите интересов инвесторов и собственников
•              при выходе ключевых лиц из состава участников компании

Как правило, самыми распространёнными вариантами предоставления инвестиций являются либо договор займа, либо вхождение в состав участников компании путём увеличения уставного капитала.

Но на практике видение условий и этапов предоставления (и что немаловажно – возврата) займа или вхождения в уставный капитал для владельца бизнеса и для инвестора может быть разным.

Например, владельцу бизнеса крайне важно, чтобы инвестор был обязан предоставить сумму финансирования, например, в ситуации заключения компанией новых контрактов и необходимости набора персонала. А для инвестора предоставление инвестиций до заключения компанией контрактов (либо до достижения определённых финансовых показателей) несёт существенные риски и не имеет смысла.

При этом потенциальный инвестор не готов сразу становиться участником компании, не желая разделять с действующим участником уже имеющиеся или возможные операционные риски и нести связанную с ними ответственность.

Примеры из практики

В нашей практике есть пример, который можно вполне назвать классическим.

Физическое лицо по договорённости с ещё двумя инвесторами учреждает общество, в котором становится единственным участником и генеральным директором.

Между сторонами заключается корпоративный договор, по которому инвесторами будут предоставляться займы частично обществу, частично самому участнику. Корпоративным договором предусматривается этапность предоставления займов, конкретные суммы и условия, при которых будет происходить выдача займов – от набора персонала и заключения контрактов до достижения компанией определённых финансовых показателей.

В обязанности участника, помимо целевого расходования предоставляемого финансирования, входит также согласование бюджетов и соблюдение расходования поступающих доходов. При достижении определённого уровня доходов согласованная часть идёт в погашение предоставленных ранее займов.

Также корпоративным договором предусмотрена обязанность участника при получении оферт от инвесторов продать им часть своей доли в согласованных размерах.

Другой пример немного сложнее, но и ценность результата в данном случае была высокой. К тому же этот пример показательный с позиции того, как корпоративный договор может включать в себя ещё и структурирование нескольких сделок.

Есть компания, находящаяся в банкротстве. У этой компании на балансе значительный актив. При этом действующие участники этой компании (физлица) также находятся в процедуре банкротства.

Есть два бизнес-партнёра и их цель — получить владение в этой компании в равных долях, чтобы в дальнейшем распорядиться активом. Важным при этом, по мнению партнёров, является также равное распределение размеров их вложений в этот проект.

Действующие участники компании-банкрота предлагают своим кредиторам в качестве отступного доли в этой компании.

Первый бизнес-партнёр уже состоит в реестре кредиторов действующих участников, поэтому вправе рассчитывать на получение долей в качестве отступного.

Но нюанс в том, что другим кредиторам, которые не готовы брать в счёт погашения своих долгов доли в качестве отступного, нужно выплатить компенсации. А выплатить компенсации должен именно тот кредитор, который согласен взять эти доли.

Кроме этого, у самой компании-банкрота есть долги.

Первый бизнес-партнёр полагает, что уже вложился в проект и считает своим вложением те самые долги действующих участником перед ним. Поэтому он предлагает второму партнёру сделать своё вложение в виде финансирования на выплаты компенсаций другим кредиторам, отказавшимся от долей в компании-банкроте, а также на погашение долгов компании-банкрота.

Вывод: при разработке корпоративного договора нужно было учесть не только влияние на реализацию проекта особенностей процедур банкротств, а также и то, что второй бизнес-партнёр сначала должен предоставить финансирование. Получить свою часть доли он может только после того, как всю долю получит первый бизнес-партнёр в качестве отступного.

Это серьёзный риск, и не только из-за возможного недобросовестного поведения первого бизнес-партнёра, но и длительной хронологии самого процесса.

Нам удалось «упаковать» в корпоративный договор не только этапы, порядок и формы сделок по финансированию, но и ещё и обязанность первого партнёра совершить по требованию второго сделку по передаче части доли в соответствии с размерами вложений с условием, что если сделка не происходит, то у второго бизнес-партнёра появляется варианты: потребовать возврат всей суммы финансирования или перевести на себя часть доли в судебном порядке.

Корпоративный договор был разработан, подписан, и в настоящий момент стороны уже подходят к этапу распределения долей.

Что ещё можно включить в корпоративный договор?

Говоря о корпоративном договоре как об удобном механизме партнёрства, в том числе в случае с инвестициями, необходимо отдельно отметить, что в договоре можно предусмотреть также и порядок выхода ключевых лиц из состава участников компании.

Здесь нужно понимать, что при выходе участника у компании возникает обязанность выплатить такому участнику действительную стоимость доли, что в определённых обстоятельствах может привести и к критическим последствиям для самой компании.

Поэтому чтобы защитить интересы как самой компании, так и инвесторов и остальных участников, можно поставить выход из компании под наступление определённых условий, например, достижения определённых финансовых показателей.

А при нарушении такого условия выходящий участник будет обязан:

- либо предоставить компании финансирование, соразмерное выплатам,

- либо заплатить штраф оставшимся участникам.

Также ещё одним условием может стать установленная в корпоративном договоре дисконтированная сумма выплат участникам выходящему участнику в обмен на автоматическую уступку прав требований к обществу по получению выплат.

Всё сказанное выше неоспоримо свидетельствует о том, что корпоративный договор – это самый гибкий вид договора в российском гражданском праве, на условия которого в полной мере распространяется принцип свободы договора.

Этим необходимо пользоваться, тем более сейчас, когда иностранные правовые юрисдикции стали фактически закрыты для российского бизнеса, но важность создания определённости во взаимоотношениях участников компании всё также важна.

А что можно отрегулировать при помощи корпоративного договора в условиях потенциального риска санкций, мы ответим в следующем вопросе.